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退休返聘勞動用工知識全在這里

2018-7-17 今日頭條
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如今,退休人員返聘可謂越來越多。基于發揮余熱、賺些外快、打發無聊等種種原因,現實中退休人員返聘可謂越來越多。但許多退休返聘者并未注意,這其中也包含著一些你不可不知的勞動用工知識。
退休返聘是否構成勞動關系?

對于退休返聘中享受了基本養老保險待遇的勞動者與單位的關系,在實務中的認識是比較統一的,他們之間建立的不是勞動關系,而是勞務關系。根據最高院相關司法解釋,此類人員再就業的,不屬于《勞動法》《勞動合同法》規定的勞動者,與招用單位不建立勞動關系,而構成勞務關系,雙方可簽訂勞務合同。

 

對于退休返聘中沒有享受基本養老保險待遇的勞動者與單位的關系,在實務中的認識就有分歧了。

第一種觀點認為是勞動關系。如認定為勞動關系,對于單位來說,退休返聘人員就是單位的員工,單位應該為其繳納社會保險費,不繳納的,則發生工傷以及員工生病,單位都需要承擔相應的法律責任。不是單位不想給員工繳納社會保險,實在是繳納不上。非不愿,實不能也。

第二種觀點認為是勞務關系,這也是絕大多數地區司法實務的處理。該觀點邏輯:

1、勞動者達到法定退休年齡,已失去我國法律規定的勞動權利能力和行為能力,不具備簽訂勞動合同的合法的主體資格,雙方的勞動合同終止,故雙方之后建立的關系是勞務關系。

2、勞動者達到法定退休年齡了,單位是不能繳納社會保險的,那實操中一方面讓單位不能繳納社會保險,另一方面又要單位按勞動關系來承擔責任,這個也不合適。

3、至于勞動合同終止后,勞動者還沒有享受基本養老保險待遇的,如因單位未繳納社保且不能補辦的,單位要賠償勞動者的損失。

對于雖已達到法定退休年齡的人員,但用人單位未與其解除勞動關系仍繼續用工,且未按規定辦理退休手續的,上海地區的司法實踐按勞動關系處理。

退休返聘人員可保留工會會籍,無需繳納會費

根據《中國工會章程》第八條規定:“會員離休、退休和失業,可保留會籍。保留會籍期間免交會費。工會組織要關心離休、退休和失業會員的生活,積極向有關方面反映他們的愿望和要求。”因此,退休職工仍然可以保留工會會員的會籍,保留會籍者還具有會員資格,但已不同于在職在崗與用人單位建立勞動關系的會員。

據此,特別需要注意的是,保留會籍期間免交會費。這類工會會員一般不再參加工會的組織生活,不再享有工會會員的選舉權和被選舉權。

但另外需要注意的是,根據《關于離退休行員管理活動經費不能從工會經費中列支的復函》(工財字[2000]46號)的要求:“離退休職工的離退休費不列人工資總額組成范圍,也不計提工會經費。又據工會財務制度規定,工會經費中不開支離退休行員管理委員會部門的各項費用。”因此,保留會籍者的退休返聘人員一般不能當然享受工會組織舉辦的有關福利待遇。單位行政方委托工會組織舉辦的福利,是否包括離退休會員,可由用人單位行政方決定并承擔相關費用。

 

退休返聘人員有社保嗎?

社會保險是建立在勞動關系基礎之上的,剛才的問題已經說到,退休返聘人員一般是與招用單位形成勞務關系,所以,單位是無需為退休返聘人員繳納社保的

 

獲得的收入需繳納個人所得稅嗎?

符合條件的退休返聘收入,可按工資計征個稅。《國家稅務總局關于個人兼職和退休人員再任職取得收入如何計算征收個人所得稅問題的批復》(國稅函[2005]382號)指出:“根據《中華人民共和國個人所得稅法》(以下簡稱個人所得稅法)、《國家稅務總局關于印發〈征收個人所得稅若干問題的規定〉的通知》(國稅發〔1994〕089號)和《國家稅務總局關于影視演職人員個人所得稅問題的批復》(國稅函〔1997〕385號)的規定精神,個人兼職取得的收入應按照“勞務報酬所得”應稅項目繳納個人所得稅;退休人員再任職取得的收入,在減除按個人所得稅法規定的費用扣除標準后,按“工資、薪金所得”應稅項目繳納個人所得稅。”

而《國家稅務總局關于離退休人員再任職界定問題的批復》(國稅函[2006]526號)也進一步明確:“《國家稅務總局關于個人兼職和退休人員再任職取得收入如何計算征收個人所得稅問題的批復》所稱的‘退休人員再任職’應同時符合下列條件:

1.受雇人員與用人單位簽訂一年以上(含一年)勞動合同(協議),存在長期或連續的雇用與被雇用關系;

2.受雇人員因事假、病假、休假等原因不能正常出勤時,仍享受固定或基本工資收入;

3.受雇人員與單位其他正式職工享受同等福利、社保、培訓及其他待遇;

4.受雇人員的職務晉升、職稱評定等工作由用人單位負責組織。”

2011年,國家稅務總局《關于個人所得稅有關問題的公告》公告(2011年第27號)再次明確:“《國家稅務總局關于離退休人員再任職界定問題的批復》第三條中,單位是否為離退休人員繳納社會保險費,不再作為離退休人員再任職的界定條件。”

因此,若返聘職工同時符合上述文件規定的“退休人員再任職”的各項條件,則返聘收入應按“工資、薪金所得”項目繳納個人所得稅;如不同時符合,則按“勞務報酬所得”項目繳納個人所得稅。兩者的稅率有著明顯的不同。

 

在工作中受傷該怎么辦?

勞務關系,不存在工傷,單位不用承擔工傷賠償責任,因為工傷的前提一定是存在勞動關系。但是,不是說不存在著工傷就沒法律風險了。如果是在雇傭活動中受傷的,那么,雇主,也就是單位,還是要承擔賠償責任的。需要明確的是,退休返聘人員在工作中受傷并不意味著單位就完全不需要承擔責任,單位應按照《侵權責任法》《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規定,承擔雇主賠償責任,該賠償范圍既包含財產損失,還包含精神損害賠償等工傷保險待遇中未涵蓋的費用,最終用工單位支付的賠償標準會高于同等條件下的工傷賠償。

 

病假工資如何發?

雙方可通過勞務合同約定病假就醫期間的工資發放標準,并按照合同約定標準來執行。

 

能否享受帶薪年休假?

從法律層面來講,退休返聘人員不享受法定帶薪年休假。

《職工帶薪年休假條例》第一條規定,本條例是根據《勞動法》與《公務員法》制定的。退休返聘人員既不屬于《勞動法》意義上的勞動者,也不屬于公務員,所以退休返聘人員無法享受法定帶薪年休假。

但是,退休返聘人員可與單位在勞務合同中自行達成帶薪休假的約定,單位也可以通過內部規章制度賦予退休返聘人員一定的帶薪休假。

 

加班補償

返聘人員在勞動后所受領的經濟利益屬于工資還是薪酬,關系到加班是否應當支付勞動法所規定的加班費用問題。根據現行法律規定,其簽訂的合同性質屬于勞務合同,故其受領的經濟利益屬于薪酬。既然屬于薪酬,那么不適用勞動法規定的加班費用的相關規定自然成為當然。

但是,返聘人員所從事的工作往往技術含量比較高,同樣的加班時間內為聘用單位創造的價值反而更高。如果一味地認定不能給與加班費用,這無疑是不合理的。

 

離職時,是否有經濟補償金?

根據《勞動合同法》的規定,經濟補償金的支付是發生在勞動關系解除或終止時。

退休返聘人員與單位之間一般是勞務關系,所以從法律層面上,退休返聘人員在離職時不能享受經濟補償金。

 

勞務解除

勞務關系解除時經濟補償問題勞動關系中,除法定情形,用人單位與勞動者解除勞動關系時,應當給予勞動者一定經濟補償。但在返聘人員與聘用單位間存在的勞務關系則不存在經濟補償的規定。基于此,聘用單位與返聘人員間解除勞務關系時,不應當再享有經濟補償。

因為退休員工不屬于勞動部門管理,不能簽訂正式的勞動合同,所以聘用離退休人員不能依據《勞動法》執行。離退休人員與用人單位發生爭議,如果屬于勞動爭議仲裁委員會受案范圍的,勞動爭議仲裁委員會應予受理。

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