網(wǎng)友的困惑：

    我自2005年5月16日起在公司擔(dān)任主任一職工作至今。2007年8月2日公司以我違反《勞動(dòng)合同》及《員工手冊(cè)》中對(duì)兼職的相關(guān)規(guī)定及其他有關(guān)業(yè)績(jī)考核和勞動(dòng)紀(jì)律等相關(guān)規(guī)定為由提出與我解除勞動(dòng)合同，并開具了辭退通知給我。而我的勞動(dòng)合同終止日期應(yīng)為2007年12月31日。

    今年5月24日，公司在與我續(xù)簽的《勞動(dòng)合同》中對(duì)我兼職有如此約定：“乙方不得兼職,否則按單方違約處理，承擔(dān)違約責(zé)任，并扣回甲方發(fā)放予乙方的所有薪酬。”另外在與我新簽定的《2007年度目標(biāo)考核責(zé)任合同》中也有相同約定：“乙方不得在其他企業(yè)兼職（與甲方規(guī)定工作時(shí)間有沖突的，會(huì)給甲方造成不良影響或有可能給甲方造成不良影響的），如有違反則取消業(yè)績(jī)提成，并一次性賠償甲方五萬元�！�

    同時(shí)，在《目標(biāo)考核責(zé)任合同》中，公司也就我的年度考核指標(biāo)及獎(jiǎng)勵(lì)提成比例和相關(guān)津貼做了相應(yīng)的規(guī)定，但對(duì)于員工中途離職或被辭退情況發(fā)生時(shí)的獎(jiǎng)金提取辦法未做任何說明和約定。

    在接到公司辭退通知的當(dāng)天，我也就公司提出的幾條辭退理由進(jìn)行了回復(fù)，并提出了相應(yīng)的辭退經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等要求。而公司則以強(qiáng)硬蠻橫的態(tài)度斷然拒絕，也根本拒絕與我就辭退的后續(xù)相關(guān)事宜進(jìn)行商談，并強(qiáng)硬地表示要我去申請(qǐng)仲裁，他們?cè)敢夥钆�。同時(shí)公司還將7月31日我外出訪客的工作日做曠工處理,，原因是我未按照公司的惡意工作調(diào)整來公司打卡上班。

    像公司這樣對(duì)于員工兼職應(yīng)負(fù)的違約賠償責(zé)任之約定是否合理合法？兼職如果被證實(shí)，員工是否應(yīng)按照合同有關(guān)約定對(duì)公司進(jìn)行賠償？

[特約顧問阿克答復(fù)：]

    如今通貨膨脹顯著，居民生活受到買房買車等生活需求的影響，不少人都希望通過兼職多賺一份收入。不過單位擔(dān)心員工分散精力、影響正常工作，往往不允許員工兼職。何況有些工作一旦兼職，不可避免地與單位產(chǎn)生利益沖突，更讓單位不得不嚴(yán)格禁止。

    現(xiàn)行法律沒有對(duì)兼職作出具體的規(guī)定，單位和員工可以自行對(duì)這個(gè)問題作出一些約定。不過2008年起實(shí)施的《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》對(duì)此倒很明確：“勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：……（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；……�！边@一條規(guī)定一反勞動(dòng)合同法保護(hù)勞動(dòng)者利益的大方向，對(duì)單位的利益作了明確保護(hù)，從一個(gè)側(cè)面反應(yīng)出兼職問題已經(jīng)在社會(huì)上普遍存在矛盾。勞動(dòng)合同法不怎么贊成兼職，因?yàn)檫@樣的行為不可避免地使得勞動(dòng)力市場(chǎng)職位產(chǎn)生緊張，又影響單位的工作效益。

    這樣看來，醫(yī)院在與你的兩份合同中都規(guī)定了“不得兼職”的義務(wù)，是合法的，你簽字后也應(yīng)該嚴(yán)格遵守這樣的義務(wù)。不過這家醫(yī)院要求賠償?shù)姆绞街档蒙倘叮?

    1、退回所有薪資；

    2、取消業(yè)績(jī)提成；

    3、一次性賠償5萬元。

    薪資是員工在單位工作的應(yīng)得報(bào)酬，一旦發(fā)生兼職，薪資都要退回，不就等于不發(fā)工資了嗎？這樣的規(guī)定顯然違反國家有關(guān)工資發(fā)放的規(guī)定，懲罰規(guī)定無效。

    至于業(yè)績(jī)提成，屬于雙方自行約定的薪資計(jì)算方式，因?yàn)閱T工違反單位的一些重要規(guī)定，取消業(yè)績(jī)提成不違法，不過要保證取消業(yè)績(jī)提成后，員工的工資仍然高于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

    一次性賠償5萬元，其性質(zhì)值得考量。員工承擔(dān)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任一般有違約金和賠償金兩類。違約金是違反合同約定支付的數(shù)額，它的特點(diǎn)是設(shè)立條件法定，金額約定；賠償金是勞動(dòng)合同履行雙方違反法定或勞動(dòng)合同約定給對(duì)方造成損失需支付的賠償，特點(diǎn)是觸發(fā)條件法定，金額按損失計(jì)。這個(gè)5萬元不符合法定設(shè)立違約金的條件，也不符合賠償金的賠償計(jì)算方式，當(dāng)屬無效。

    最后需指出的是，從約定來看，并沒提到單位發(fā)現(xiàn)兼職要解除勞動(dòng)合同，因此單位的辭退在現(xiàn)行法律中存在一定問題，可能是違法解除。不過這還需要結(jié)合單位的規(guī)章制度來考察。（完）

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